老律師經(jīng)驗談之四十八：學法用法要警惕教條主義

昨天清晨坐高鐵去了呼和浩特，參加了內(nèi)蒙古高院下午一個二審案子的聽證。往返的車上，讓我想起了一個很重要的問題，本來是想在12月26號那天說這個的，有但有點撞車，正好放到今天來說。

近一些年來我們學習和使用法律當中出現(xiàn)了一種很不好的傾向，就是教條主義在抬頭，一些執(zhí)法、司法活動中法律人選擇性的抓住法條的只言片語，而不去認真思考相關的法律規(guī)定的本意和立法宗旨，其中最典型的有下面三句話。

一是在城鄉(xiāng)建設管理和房屋征收和拆遷中，有的人就抓住法規(guī)當中規(guī)定的“拆除違法（章）建筑不予補償”，任意擴大適用范圍，甚至荒謬的認為沒有房產(chǎn)權證的房子就是違法建筑，損害了被征收拆遷人的合法權益，引起了不少行政爭議。對此，我在多本著作和文章當中做了闡述，但這類錯誤還是屢見不鮮。這里有人微言輕的原因，更多的是裝睡的人難以叫醒，這也是信訪問題積重難返的重要原因。

二是規(guī)劃執(zhí)法也是問題多多。法律沒有溯及力的原則常被淡忘，一些法律人以2008年的《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條的規(guī)定“未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令停止建設；尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的，限期改正，處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以并處建設工程造價百分之十以下的罰款。”去套之前甚至是上世紀七八十年代的建筑物。建設工程規(guī)劃許可證成了城管執(zhí)法的殺手锏，看上去很爽，但引起的矛盾卻很多。

有的地方相對集中執(zhí)法權之后，有的城管有了規(guī)劃執(zhí)法權后不考慮相關的建筑物所在地何時列為規(guī)劃區(qū)的，對原本是鄉(xiāng)間的房屋也進行規(guī)劃執(zhí)法。這種案子我們所的律師遇見了多次，有的法官一溝通就明白了中間的奧妙，問題很快得到解決了。但也有的案子非要弄到再審，甚至是抗訴才能解決。

三是關于拆遷項目工程的招投標問題 ，有人總拿《中華人民共和國招標投標法》第三條第一款說事，認為“凡是未招投標的政府采購合同皆無效”，其實這個法條還有第2款即“前款所列項目的具體范圍和規(guī)模標準，由國務院發(fā)展計劃部門會同國務院有關部門制訂，報國務院批準〞。在把握是否要招投標的問題上，不僅是要適用法律，還要進一步適用法規(guī)規(guī)章，如：

《中華人民共和國招標投標法實施條例》第三條規(guī)定“依法必須進行招標的工程建設項目的具體范圍和規(guī)模標準，由國務院發(fā)展改革部門會同國務院有關部門制訂，報國務院批準后公布施行。”

《工程建設項目施工招標投標辦法》第三條規(guī)定“　工程建設項目符合《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》（國家計委令第3號）規(guī)定的范圍和標準的，必須通過招標選擇施工單位。〞

《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》
第七條　本規(guī)定第二條至第六條規(guī)定范圍內(nèi)的各類工程建設項目，包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進行招標：
(一)施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的；
(二)重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的；
(三)勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的；
(四)單項合同估算價低于第(一)、(二)、(三)項規(guī)定的標準，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。

絕大多數(shù)法律、法規(guī)、規(guī)章都在不斷的修訂中，但有的法律人是讀一通法律條文，看上了法律中的某一句話就奉為教條，一輩子生搬硬套，而不能聯(lián)系實際，從而出現(xiàn)理解與適用法律錯誤的問題。這種情況的產(chǎn)生不僅僅是一個學法用法的方法問題，更重要的是思想路線、立場問題。在與民爭利的背景下，一些執(zhí)法者司法者難免坐偏位置。對違法行政行為造成的傷害，維權者往往要費很大的周折與成本才能夠糾正，這個問題需要決策者予以高度重視才能解決問題.

我始終認為，作為法律人應該是有底線的，在處理糾紛時應該有明辨是非的能力，應該有守護初心的立場，決不能屁股指揮腦袋，不分是非，不講公平公正。

關于是非與立場的關系最經(jīng)典的話我記得應該是蘇東坡的詩《異鵲（并敘）》，照錄如下，與朋友們共享。

異鵲（并敘）
宋 · 蘇軾
熙寧中，柯侯仲常通守漳州，以救饑得民。
有二鵲棲其廳事，訖侯之去，鵲亦送之，漳人異焉。
為賦此詩。
昔我先君子，仁孝行于家。
家有五畝園，幺鳳集桐花。
是時烏與鵲，巢鷇可俯拏。
憶我與諸兒，飼食觀群呀。
里人驚瑞異，野老笑而嗟。
云此方乳哺，甚畏鳶與蛇。
手足之所及，二物不敢加。
主人若可信，眾鳥不我遐。
故知中孚化，可及魚與豭。
柯侯古循吏，悃愊真無華。
臨漳所全活，數(shù)等江干沙。
仁心格異族，兩鵲棲其衙。
但恨不能言，相對空楂楂。
善惡以類應，古語良非夸。
君看彼酷吏，所至號鬼車。

法學理論來自于實踐又將指導實踐，作為法律人所辦的案件有可能是委托人的身家性命，所以在每個案件當中守住法律的底線，是非面前堅持公平公正的立場，切實維護委托人的合法權益，千萬不要把法條當做坑人的工具.

王才亮

學者型律師，北京市才良律師事務所名譽主任，北京航空航天大學法學院、人民大學律師學院兼職教授，中國建設管理與房地產(chǎn)法研究中心執(zhí)行主任，中華全國律師協(xié)會憲法與行政法專業(yè)委員會顧問。出版專著三十余本，發(fā)表論文百余篇。2010年獲《時代周報》時代人物，《中國律師》雜志年度新聞人物。2011年獲《中國新聞周刊》“影響中國年度人物”；《南方人物周刊》“50名中國年度魅力人物”。

才行法道 良舉公正