約定工資中包含加班費是否有效？

一、案情簡介

2016年8月8日，羅某進入上海某公司工作，擔任總賬成本會計。

2019年8月，續(xù)簽三年期勞動合同，約定羅某從事成本會計工作，實行標準工時工作制，確因工作定額外需要延長工作時間的，均須按照《員工手冊》的規(guī)定，履行必要的程序和辦理必要的手續(xù)后，方可視為加班。羅某每月基本工資3,240元、崗位工資2,430元（包含每月的加班費）、績效工資2,430元，績效工資考核發(fā)放辦法按公司依法制訂的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行；羅某加班加點的工資（以基本工資為計算基數(shù)）已含在崗位工資中，不再另行計算。

羅某在公司實際工作至2021年4月16日。

二、仲裁委

2021年12月21日，羅某向仲裁委員會申請仲裁，要求公司支付2019年1月1日至2021年4月16日間延時加班費37,964.66元、休息日加班費11,020.69元。

仲裁委裁決公司應支付羅某2019年1月1日至2021年4月16日間延時及休息日加班費43,186.29元，不支持羅某其他的仲裁請求。

公司不服仲裁裁決，訴至一審法院。

三、一審法院

一審中羅某辯稱：公司在2019年續(xù)簽第二份勞動合同時，為了不支付加班費，把首份勞動合同的全額工資分為三塊，并在崗位工資后面加了一句含加班費，對羅某加班費的具體金額未作約定，且加班費在崗位工資中的份額也不確認，羅某不續(xù)簽勞動合同就會失業(yè)，加上本著對工作負責的態(tài)度，不得不妥協(xié)，故違背自己真實意愿續(xù)簽了第二份勞動合同。公司強加這一條款，免除了公司的法定責任，排除了勞動者的權(quán)利，顯失公平，該勞動合同無效或部分條款無效。

一審法院認為：關(guān)于公司主張不予支付羅某2019年1月1日至2021年4月16日間平時延時及休息日加班工資一節(jié)，公司認為，公司與羅某約定羅某崗位工資中包含加班費，釘釘打卡時間不能證明加班時間，羅某未舉證證明公司安排其加班。

首先，公司認為沒有證據(jù)證明其公司安排羅某加班工作，羅某實際存在加班的事實。

其一，公司負責人周某于2018年8月發(fā)送微信，通知公司員工實施釘釘考勤。公司人事蘭某每月向羅某發(fā)送釘釘考勤記錄，確認羅某每月延時及休息日加班時間以及調(diào)休時間，2019年1月至2021年4月間，羅某延時加班559小時，休息日加班123小時，調(diào)休106小時，休息日加班抵扣調(diào)休后，剩余17小時休息日加班，表明公司認定羅某的加班時間。

其二，羅某與公司法定代表人鄭某以及其他管理人員陳某、代某、蘭某間微信記錄顯示，公司相關(guān)人員安排羅某平時延時及休息日加班工作，同時認可羅某加班工作的事實，因此，公司主張該期間沒有安排羅某加班、羅某不存在加班事實的意見，沒有事實依據(jù)，一審法院不予采納；

其次，公司認為羅某每月崗位工資中已包含加班費，不再另行計算。

其一，公司與羅某所簽第一份勞動合同約定羅某月工資7,500元，第二份合同約定羅某月工資由基本工資3,240元、崗位工資2,430元、績效工資2,430元，合計8,100元組成，其中崗位工資中包含每月的加班費。但是，沒有約定具體的加班費金額及對應的加班時間，屬于約定不明。

其二，雙方確認的羅某工資明細顯示，發(fā)放工資的項目中并沒有加班費的記載，公司也確認沒有支付過加班工資，由此表明，該期間羅某延時及休息日加班工作，公司沒有結(jié)算、支付羅某加班工資，公司應結(jié)算羅某延時及休息日加班工資。

再次，依據(jù)勞動法規(guī)定，用人單位在正常工作時間以外安排勞動者工作的，應支付加班工資。公司雖規(guī)定加班工作需履行必要的申請及審批程序、手續(xù)，方可視為加班，但公司安排羅某在正常工作時間以外提供額外勞動的，公司受益的同時，理應支付勞動力的對價，應依法結(jié)算加班工資，并不因為沒有履行加班申請手續(xù)而否定加班事實的存在，并且不支付加班費。

一審判決：公司支付羅某2019年1月1日至2021年4月16日間延時及休息日加班工資42,689.34元。

四、二審法院

本院認為，勞動者就加班事實提供了證據(jù)，用人單位否認加班事實的，應當承擔舉證責任，一審庭審筆錄載明：法官問“原告舉證被告2019.1-2021.4月期間實際延時及休息日加班情況”。公司答“原告從來沒有要求被告加班，沒有相關(guān)證據(jù)”。因此，一審法院采信羅某所舉證證明的加班事實并無不當，本院予以認同。

羅某提供的與公司管理人員微信聊天記錄表明，有公司管理人員安排加班的事實，且釘釘考勤記錄顯示，在羅某因加班而未打卡時，向人事申請補卡得到了批準，表明羅某加班是經(jīng)公司安排并得到公司認可的。

公司所稱羅某加班出于自愿，不能作為羅某未加班的事實依據(jù)，羅某沒有提交加班申請單，亦不能作為公司否認羅某加班事實的依據(jù)。公司安排羅某加班，且享受了羅某加班的勞動成果，應當向羅某支付加班報酬。

公司的人事每個月向羅某發(fā)送的考勤記錄明確記載了羅某的加班時間及調(diào)休時間，一審法院據(jù)此確認的羅某2019年1月1日至2021年4月16日加班小時數(shù)無誤，本院予以確認。

二審判決：駁回上訴，維持原判。

案號：（2022）滬02民終10037號

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