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(圖片是王鼎博士作品,特此致謝)
昨天發(fā)博文探討家族辦公室和家族信托
在一個法律專業(yè)群里,有信托業(yè)的朋友做如下評論:
中國不存在自然人和普通公司開展信托業(yè)務。因為我國信托公司是非銀行業(yè)金融機構,第一信托公司的設立需要審批,普通公司的營業(yè)范圍不能有信托字眼,第二信托公司每一項業(yè)務,都必須在金監(jiān)總局的非銀部備案或者核準才能夠開展,如證券信托,財產信托,家族信托等。第三普通公司和自然人只能做普通委托,不是信托,否則就是違規(guī),沒有信托財產獨立性的效力,不被信托法保護。
我經常的感覺是,公眾號,我的inlawwetrust,原創(chuàng)發(fā)文1100篇,也只是虛假的繁榮。
做個堂吉柯德,打起精神,再解釋一遍。
感謝這位網友的認真評論。凡是認真評論的,都是我的朋友。他的這一段話中,絕大多數表述都是對的,但是有一個小小的誤解,這個小小的誤解具有普遍性和代表性,所以我做如下回應:
信托法允許自然人和法人做受托人(信托法第24條);不能說自然人和非信托公司只能做委托合同中的受托人。事實上,已經存在不少自然人做家事信托的受托人案例(本博過去發(fā)過不少相關案例)。認為自然人和非信托公司只能做委托合同,并不符合事實。
信托公司管理辦法只是禁止非信托公司“經營信托業(yè)務”,并沒有一律禁止信托公司以外的人成為受托人;
資管新規(guī)承認各個金融機構從事的資管業(yè)務都是合法業(yè)務,九民紀要認為資管業(yè)務大部分可以適用信托法,是事實上的營業(yè)信托業(yè)務;“分業(yè)經營分業(yè)監(jiān)管”的法律規(guī)定在事實上被默許打破。
信托財產的獨立性內容復雜。(1)事實上,信托公司所從事的資管信托都不能產生完全的對受益人的資產隔離效果,我們不能以此認為信托公司所從事的就不是信托業(yè)務;(2)一般強調的信托財產獨立性的確如上述評論指出的,是對受托人的固有財產的獨立性,但是統(tǒng)一信托財產登記制度的缺位,對于信托公司、非信托機構和自然人都產生一樣的效果,信托公司也僅僅是因為資金信托有監(jiān)管要求的托管制度而好一些。在股權、不動產等非資金資產方面,各種受托人都差不多,產生對抗受托人債權人的效力(目前各地的試點就是嘗試改變這一點)仍然需要制度的變革。
的確,自然人和非信托機構不能濫用營業(yè)信托專用的和信托相關的名稱。但監(jiān)管不讓人叫家族信托,人家叫家事信托、民事信托總可以。這種不叫家族信托的家族信托在實踐中有不少案例。這種民眾自愿的選擇,肯定不能說是違法或違規(guī)。不少法院的裁決都承認了其有效性。
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