假藥類案件,是年輕律師最容易被"問題太多"搞暈的類型。
事實認定、產(chǎn)品鑒定、金額核算、主觀明知、辦案程序……動輒十幾處、幾十處問題,每個看著都有毛病,每個都想打。
結(jié)果呢?面面俱到,處處淺嘗輒止,法官聽完記不住你到底在說什么。
假藥案的辯護,從來不是問題越多越好,而是找準承重柱,一擊坍塌。
一、先看清楚:假藥案定罪靠什么
生產(chǎn)、銷售假藥罪要定罪量刑,必須同時滿足三個法定核心要件,缺一不可:
當事人具備銷售假藥的主觀故意;涉案物品依法被認定為假藥;涉案違法數(shù)額清晰、證據(jù)合法完整。
主觀故意是定罪前提,物品屬性是定罪根基,交易數(shù)額是量刑關(guān)鍵。三者任意一項崩塌,全案證據(jù)鏈條直接斷裂。
這不是理論推演,是實戰(zhàn)反復(fù)驗證過的規(guī)律——你只要打斷其中一根承重柱,整棟樓自己就塌了。
二、第一柱:假藥認定——打掉認定意見,罪名根基斷裂
假藥案定罪,核心依據(jù)幾乎都是市場監(jiān)管部門出具的藥品認定意見函。
但實務(wù)中,這類文書的問題極其普遍:抽樣不規(guī)范,檢材未封存,送檢程序違法,法律依據(jù)適用錯誤。有的甚至跳過"是不是藥品"這一步,直接認定假藥——邏輯上就站不住。
曾經(jīng)辦過一個案件,市監(jiān)局直接認定涉案產(chǎn)品為假藥,卻從未先確認該產(chǎn)品是否屬于藥品。根據(jù)《藥品管理法》第二條,藥品必須具備預(yù)防、治療、診斷疾病的功能,并規(guī)定適應(yīng)癥、用法和用量。是不是藥品都沒認定,怎么認定假藥?
還有一層:2019年《藥品管理法》修訂后,刪除了"未經(jīng)批準進口藥品按假藥論處"等情形。這意味著,不是所有沒有批準文號的藥品都等于假藥。假藥、劣藥、無證經(jīng)營藥品,三者量刑差距巨大,必須嚴格區(qū)分。
質(zhì)證時緊扣四個要點:檢驗機構(gòu)有沒有法定資質(zhì);檢驗標準是不是現(xiàn)行有效;認定結(jié)論是否對應(yīng)法定假藥情形;被告人有沒有被告知復(fù)檢權(quán)利。一旦認定意見不合法、不客觀,不能作為定案證據(jù),就沒有任何合法依據(jù)證明涉案物品屬于假藥。罪名根基直接崩塌。
三、第二柱:涉案金額——打掉審計報告,量刑基礎(chǔ)喪失
假藥案量刑,幾乎完全依托審計報告或司法會計鑒定意見。
但實務(wù)中大量審計報告存在標準錯位:法院按刑事鑒定證據(jù)標準審查,會計師卻按普通審計標準出具報告。鑒定規(guī)則與審計規(guī)則完全不同,程序、依據(jù)、邏輯均不合法,依法不能作為量刑依據(jù)。
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具體怎么打?三個方向:
銷售數(shù)據(jù)里有沒有混入合格藥品、贈品、自用、退貨、親友贈送的正常還款,該扣的必須扣除;推算金額有沒有實物、有沒有交易記錄支撐,沒有就不能采信;獲利金額有沒有扣除進貨成本、物流、人工等合理支出,以銷售總額代替實際獲利是常見錯誤。
兩高司法解釋擺在那里:假藥金額20萬以上量刑三年以上,50萬以上十年以上。金額質(zhì)證直接決定量刑檔次,這筆賬必須算清楚。審計報告一旦被打掉,量刑基礎(chǔ)徹底喪失。
四、第三柱:主觀明知——切斷推定鏈條,罪與非罪的界線
本罪只處罰故意犯罪,過失不構(gòu)罪。主觀明知是入罪的必要條件,也是出罪的關(guān)鍵突破口。
控方通常怎么推定明知?從低價進貨、隱蔽交易、曾受處罰等客觀事實推定。但每一項都可以反駁:低價進貨可能是市場波動或正常折扣;隱蔽交易可能是行業(yè)慣例,比如避免同行競爭;曾受處罰要證明本次行為與歷史處罰有關(guān)聯(lián)性,不能一筆帶過。
更深一層的打法:證明當事人已盡合理注意義務(wù)。比如通過正規(guī)渠道進貨,有完整采購記錄和供應(yīng)商資質(zhì);藥品外觀無明顯異常,銷售價格符合市場規(guī)律;上家只持有食品許可證,當事人在京東平臺因無藥品資質(zhì)根本無法開通藥品店鋪,客觀上不具備銷售藥品的條件。
還有一個容易被忽視的角度:當事人無醫(yī)藥專業(yè)知識,不具備識別藥品真?zhèn)蔚哪芰ΑN幕讲桓摺I(yè)知識有限的普通從業(yè)者,不能被推定為"應(yīng)當知道"。
質(zhì)證核心話術(shù):控方僅以間接證據(jù)推定明知,無直接證據(jù)證明被告人主觀故意,證據(jù)不足,依法不能定罪。
五、三柱之外:別忽視扣押送檢鏈條的致命瑕疵
假藥案最常見、最致命的證據(jù)瑕疵,集中在檢材流轉(zhuǎn)不完整。
扣押時有沒有現(xiàn)場清點、拍照錄像?檢材封存、標記、運輸、保管、送檢全過程鏈條是否完整?每一個環(huán)節(jié)有沒有記錄、簽字?控方只出示檢驗報告,拿不出抽樣筆錄、封存照片、流轉(zhuǎn)記錄,就無法證明送檢樣品就是涉案藥品。
檢材同一性存疑,檢驗報告直接無效。
這條線跟第一柱配合使用:先打檢材流轉(zhuǎn),再打認定意見,雙管齊下,殺傷力更強。
六、實戰(zhàn)打法:三柱選一,集中火力,不要散彈槍
假藥案普遍瑕疵繁多,但辯護完全不需要逐一抗辯、全盤反駁。
先看假藥認定意見有沒有硬傷——有,集中火力打認定;認定意見不太好打,看審計報告有沒有標準錯位——有,集中火力打金額;前兩個都不太好打,看主觀明知的推定鏈條能不能切斷——能,集中火力打明知。
三根承重柱,選最有把握的一根,反復(fù)論證、層層說理、完整閉環(huán)。一小時分散質(zhì)疑二十個問題,毫無穿透力;一小時深耕一個關(guān)鍵疑點,足以把邏輯講透、把漏洞講死。
就如同高樓承重柱被摧毀,整棟建筑必然坍塌。精準打擊核心要害,遠勝于遍地尋找細微裂痕。
作者:鄒玉杰律師
九章刑辯創(chuàng)始人,安徽律師門戶網(wǎng)創(chuàng)始人;
亳州市律協(xié)刑委會主任,金亞太(亳州)律師事務(wù)所主任,全市看守所律師特約監(jiān)督員,亳州市檢察院人民監(jiān)督員,譙城區(qū)法學(xué)會首席法律咨詢專家……
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