北京
違反勤勉義務(wù)的構(gòu)成及救濟(jì)非常復(fù)雜，須個(gè)案判斷，很難確立統(tǒng)一的可操作的規(guī)則。
６４．【違反勤勉義務(wù)的賠償責(zé)任】有下列行為之一，投資者以其違反勤勉義務(wù)為由請(qǐng)求管理人對(duì)基金的損失承擔(dān)與其過錯(cuò)相適應(yīng)的賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：
（１）在運(yùn)用私募基金之前未對(duì)投資標(biāo)的開展適當(dāng)?shù)谋M職調(diào)查；
（２）違反基金合同約定的投資范圍進(jìn)行投資活動(dòng)，或者無正當(dāng)理由改變?cè)ǖ耐顿Y標(biāo)的或投資范圍；
（３）違反管理人內(nèi)部決策意見進(jìn)行對(duì)外投資；
（４）未按合同關(guān)于止損、補(bǔ)倉、減倉、平倉、清盤的約定進(jìn)行投資；
（５）未能合理確定私募基金所投資資產(chǎn)的期限，使得私募基金與投資標(biāo)的之間出現(xiàn)期限錯(cuò)配；
（６）未按約定對(duì)私募基金進(jìn)行清算；
（７）違反勤勉義務(wù)的其他情形。
管理人能夠證明其行為并非出于故意或重大過失，或者違反勤勉義務(wù)的行為與投資者損失沒有因果關(guān)系，主張不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。
簡評(píng)：
1. 勤勉義務(wù)，有時(shí)會(huì)被稱為謹(jǐn)慎義務(wù)，注意義務(wù)、善管注意義務(wù)等，是受托人義務(wù)中最難以理解和難以把握的地方。勤勉義務(wù)的規(guī)則經(jīng)常被批評(píng)為太抽象、太原則，司法機(jī)關(guān)在本條作出具體化的嘗試，是值得稱道的。
2. 什么勤勉義務(wù)？
2.1 該義務(wù)是法定義務(wù)。即使信托文件中沒有任何約定，受托人仍然需要承擔(dān)一個(gè)處在和他類似地位的人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的行為義務(wù)。
2.2 該義務(wù)可以通過約定加以限制。若當(dāng)事人在信托文件中通過知情告知對(duì)受托人的行為標(biāo)準(zhǔn)作出限定，原則上，受托人可以免責(zé)或減責(zé)。但是需要注意的是，對(duì)受益人完全沒有謹(jǐn)慎義務(wù)的信義關(guān)系是不存在的。
2.3 監(jiān)管法律法律對(duì)特定受托人有一些明確的要求，這為受托人確立了狹義的法定義務(wù)。
2.4 行業(yè)的指引，商業(yè)慣例等，都會(huì)影響勤勉義務(wù)的內(nèi)涵。
可以看出，勤勉義務(wù)作為一種信義義務(wù)之一種，屬于法定義務(wù)，是在和約定義務(wù)、狹義的法定義務(wù)之間的互動(dòng)中確立邊界的。
這也是在實(shí)務(wù)中最能引起困惑之處。
3. 違反約定義務(wù)，構(gòu)成違約；違反法定義務(wù)，構(gòu)成侵權(quán)。
違反信義義務(wù)，是侵權(quán)、違約，還是別的獨(dú)立的新型責(zé)任形態(tài)？
4. 違反勤勉義務(wù)的構(gòu)成及救濟(jì)非常復(fù)雜，須個(gè)案判斷，很難確立統(tǒng)一的可操作的規(guī)則。
該意見中似乎認(rèn)為過失不構(gòu)成謹(jǐn)慎義務(wù)，值得探討。
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