金融犯罪61｜經(jīng)營模式與資金流向：集資詐騙罪非法占有目的認(rèn)定

——入庫案例：胡某宇集資詐騙案

審理法院：福建省福州市中級人民法院

案號：（2023）閩01刑終843號

入庫編號：2024-04-1-134-006

關(guān)鍵詞：集資詐騙罪 非法占有目的 經(jīng)營模式 資金去向

裁判要旨：在集資詐騙刑事案件中，經(jīng)營模式和資金去向是認(rèn)定行為人是否具有非法占有目的的重要事實(shí)。具體而言，可以結(jié)合投資風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)營成本、預(yù)期利潤等因素，判斷行為人的經(jīng)營能否保障集資款的足額返還。大部分集資款被用于支付有關(guān)人員的工資、提成等用途，只有很少一部分用于實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營的，可以認(rèn)定行為人具有非法占有目的。

一、 案情概述：事實(shí)焦點(diǎn)與核心爭議

（一）基本案情

2021年3月，被告人胡某宇等人注冊成立福建某音樂制作有限公司，以實(shí)施其精心設(shè)計(jì)的集資計(jì)劃。該公司采用系統(tǒng)性詐騙手段：首先，通過特定渠道篩選具有經(jīng)濟(jì)實(shí)力的不特定女性客戶，由業(yè)務(wù)員虛構(gòu)“成功男性”身份，利用預(yù)設(shè)話術(shù)模板與客戶建立情感聯(lián)系。其次，在騙取初步信任后，向客戶發(fā)送虛假的歌曲盈利圖、偽造的轉(zhuǎn)賬記錄以及編造的與“音樂教授”的聊天記錄，并許以高額回報(bào)，誘使客戶投資所謂的“音樂版權(quán)”。為增強(qiáng)欺騙性，胡某宇等人一方面通過媒體宣傳、邀請客戶實(shí)地參觀等方式，包裝公司“正規(guī)經(jīng)營、前景廣闊”的虛假形象；另一方面，雖與少數(shù)知名歌手簽約并制作了22首歌曲上傳至平臺，但其累計(jì)播放量僅10.53萬次，總收入不足180萬元，與集資規(guī)模相比微不足道。

更為關(guān)鍵的是其資金運(yùn)作模式。胡某宇等人為迅速擴(kuò)張，與外部代理團(tuán)隊(duì)合作，約定將集資款的60%-67%作為代理團(tuán)隊(duì)的提成，剩余部分歸公司。經(jīng)審計(jì)，自2021年3月至2022年8月，公司賬戶共吸收公眾資金2060萬余元，返還79萬余元，造成經(jīng)濟(jì)損失高達(dá)1980萬余元。資金去向顯示，絕大部分集資款在入賬后即被用于支付高額代理提成及公司人員開銷，僅有極少比例用于歌曲制作、推廣等宣稱的主營業(yè)務(wù)。

（二）爭議焦點(diǎn)

本案的核心法律爭議在于：被告人胡某宇的行為，究竟應(yīng)認(rèn)定為構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，還是社會危害性更重、以“非法占有目的”為構(gòu)成要件的集資詐騙罪？換言之，爭議的焦點(diǎn)集中在對胡某宇等人主觀上是否具有“非法占有目的”的司法認(rèn)定上。對此，控辯雙方或存在根本分歧：辯護(hù)方可能主張，公司確有實(shí)際經(jīng)營行為（如制作歌曲、簽約歌手），部分資金用于業(yè)務(wù)，不具有非法占有目的；而控方及法院則認(rèn)為，其整體經(jīng)營模式與資金的根本流向，足以穿透表面行為，揭示其騙取并占有集資款的主觀意圖。

二、 法律分析：經(jīng)營模式與資金流向作為“非法占有目的”的認(rèn)定基石

“非法占有目的”作為集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪區(qū)分的關(guān)鍵主觀要件，因其存在于行為人內(nèi)心而具有證明上的困難。司法實(shí)踐遵循主客觀相統(tǒng)一原則，通過客觀行為反向推定主觀意圖。最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2010〕18號，2022年修正，下稱《解釋》）第七條列舉了可以認(rèn)定“非法占有目的”的八種具體情形。本案的裁判邏輯，深刻體現(xiàn)了對其中第一項(xiàng)“集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的”之理解與適用，其理論內(nèi)核在于對經(jīng)營模式與資金流向的實(shí)質(zhì)性審查。

（一）經(jīng)營模式的“欺詐性”與“不可持續(xù)性”：目的推定的前提

經(jīng)營模式是判斷行為人真實(shí)意圖的首要窗口。合法的融資經(jīng)營，其核心應(yīng)在于通過真實(shí)的商業(yè)活動創(chuàng)造利潤并回報(bào)投資者。而本案中，胡某宇等人構(gòu)建的經(jīng)營模式從根基上便具有欺騙性與空心化特征。

1. 核心手段的詐騙本質(zhì)：從添加客戶開始，便以虛構(gòu)人設(shè)、情感欺騙為誘餌，輔以完全偽造的盈利證據(jù)（PS圖片、虛假聊天記錄）進(jìn)行誘導(dǎo)。這并非正常的商業(yè)宣傳或風(fēng)險(xiǎn)告知，而是旨在直接制造錯(cuò)誤認(rèn)識、騙取信任的欺詐行為。這種手段本身，強(qiáng)烈暗示行為人關(guān)注的并非項(xiàng)目本身的價(jià)值，而是如何獲取資金。
2. 經(jīng)營活動的“道具化”：雖然公司進(jìn)行了歌曲制作、歌手簽約等少量實(shí)際活動，但其性質(zhì)與作用需置于整體模式中審視。這些活動規(guī)模極小（22首歌總收入179萬元），與高達(dá)2060萬元的集資額完全不成比例。其真實(shí)功能更接近于“營造正規(guī)假象”的“道具”，目的在于為欺詐行為披上合法外衣，而非作為可持續(xù)盈利、償還本息的主要來源。這種“象征性經(jīng)營”暴露了其經(jīng)營意圖的虛偽性。

（二）資金流向的“失衡性”與“消耗性”：目的推定的關(guān)鍵

資金流向是檢驗(yàn)行為人聲稱的“生產(chǎn)經(jīng)營目的”是否真實(shí)的試金石。本案資金分配的極端畸形結(jié)構(gòu)，為認(rèn)定非法占有目的提供了最具說服力的客觀依據(jù)。

1. “籌集資金規(guī)模”與“生產(chǎn)經(jīng)營活動”的嚴(yán)重失衡：《解釋》第七條第一款第一項(xiàng)的核心在于“不成比例”的判斷。本案中，用于代理團(tuán)隊(duì)提成的資金比例高達(dá)60%-67%，這意味著每吸納100元資金，至少有60元在瞬間被作為“銷售成本”瓜分，未產(chǎn)生任何生產(chǎn)經(jīng)營性價(jià)值。剩余資金還需覆蓋房租、人力等運(yùn)營成本，最終能流入宣稱的“音樂版權(quán)制作與推廣”的資金寥寥無幾。這種資金分配結(jié)構(gòu)，根本不可能支撐起一個(gè)聲稱需要2060萬元資金的項(xiàng)目運(yùn)營，與籌集資金的龐大規(guī)模形成了觸目驚心的反差，直接證明了集資款并未被用于其所宣稱的、能夠產(chǎn)生回報(bào)的核心生產(chǎn)經(jīng)營活動。
2. 資金的主要流向具有“純粹消耗性”與“風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁性”：高額代理提成、運(yùn)營開銷等，屬于純粹的消耗性支出，不產(chǎn)生資產(chǎn)增值或未來收益。這種模式實(shí)質(zhì)上是一種“龐氏騙局”的變體：后期投資者的資金被用于支付前期“銷售者”（代理團(tuán)隊(duì)）的高額傭金及維持公司門面，而非投入再生產(chǎn)。行為人在設(shè)計(jì)該模式時(shí)，應(yīng)當(dāng)明知這種“寅吃卯糧”的方式無法持續(xù)，最終必然導(dǎo)致資金鏈斷裂、集資款無法返還。其主觀上對危害結(jié)果至少持放任態(tài)度。
3. “返還可能性”的喪失：經(jīng)營模式與資金流向共同決定了返還集資款的可能性蕩然無存。一個(gè)將絕大部分募集資金用于支付提成和消耗性開支，僅將極微小部分用于低盈利可能性業(yè)務(wù)的實(shí)體，從經(jīng)濟(jì)學(xué)和商業(yè)邏輯上看，根本不具備償還巨額本金及承諾高息的能力。行為人對這種必然的“不能返還”結(jié)果心知肚明，卻仍采用欺詐手段大肆集資，其主觀上非法占有集資款的目的便昭然若揭。

綜上，法院通過深入剖析胡某宇公司的經(jīng)營模式（欺詐性、道具化）與資金流向（高比例提成、極低生產(chǎn)投入），將其客觀行為與《解釋》規(guī)定的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)密對照，完成了從客觀到主觀的合理推定，得出了其具有“非法占有目的”的結(jié)論，從而準(zhǔn)確界定了集資詐騙罪的成立。

三、 辯護(hù)反思與裁判啟示

（一）本案的辯護(hù)空間反思

針對此類以經(jīng)營模式與資金流向?yàn)楹诵闹缚匾c(diǎn)的案件，傳統(tǒng)的、僅圍繞“存在部分真實(shí)經(jīng)營”進(jìn)行的辯護(hù)顯得蒼白無力。有效的辯護(hù)策略應(yīng)轉(zhuǎn)向更為實(shí)質(zhì)的層面：

1. 對“不成比例”的量化抗辯：嘗試論證用于生產(chǎn)經(jīng)營活動的資金比例雖然較低，但在項(xiàng)目特定階段（如初創(chuàng)期、研發(fā)期）具有合理性，且未來有明確的擴(kuò)大生產(chǎn)投入的計(jì)劃與安排（需有客觀證據(jù)）。
2. 對資金流向必要性的解釋：對于高額提成等消耗性支出，需提供強(qiáng)有力的商業(yè)合理性證明，例如該模式是否為行業(yè)慣例、是否為實(shí)現(xiàn)快速市場拓展所必需且可控的策略，并論證其與預(yù)期利潤之間的匹配關(guān)系。
3. 對“不能返還”因果關(guān)系的切割：若能證明造成資金缺口、無法返還的主要原因是市場風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)營失誤等行為人意志以外的客觀因素，而非其初始的非法占有意圖和資金揮霍模式，則可能影響罪名認(rèn)定。然而在本案中，資金在吸收之初即被大規(guī)模分割消耗，此種辯護(hù)難以成立。

（二）裁判要旨的實(shí)踐啟示

本案裁判要旨清晰地指明：“經(jīng)營模式和資金去向是認(rèn)定行為人是否具有非法占有目的的重要事實(shí)。” 這為司法實(shí)踐提供了極具操作性的指引：

1. 審查重點(diǎn)的深化：司法機(jī)關(guān)在辦理涉眾型融資案件時(shí)，不應(yīng)止步于融資手段是否具有欺騙性，必須穿透表面，深入核查資金的真實(shí)去向與最終用途。要將融資規(guī)模、經(jīng)營成本、預(yù)期利潤、資金分配比例進(jìn)行綜合比對和實(shí)質(zhì)性判斷。
2. 推定邏輯的強(qiáng)化：當(dāng)證據(jù)顯示集資款主要用于維系騙局本身（如高額返利、提成、揮霍）而非宣稱的生產(chǎn)經(jīng)營，且此模式必然導(dǎo)致資金鏈斷裂時(shí)，即可依據(jù)《解釋》規(guī)定，強(qiáng)化“非法占有目的”的推定，這有助于精準(zhǔn)打擊以創(chuàng)新業(yè)態(tài)為名、行詐騙之實(shí)的犯罪行為。
3. 行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的警示：該裁判也對廣大投資者和金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)發(fā)出警示。對于承諾高額回報(bào)、但資金去向不明、盈利模式模糊（尤其是依賴不斷發(fā)展新投資者支付舊投資者）的項(xiàng)目，必須保持高度警惕，其背后很可能隱藏著以非法占有為目的的詐騙陷阱。

游濤，公安大學(xué)本科、碩士，人民大學(xué)刑法學(xué)博士，中國法學(xué)會案例法學(xué)研究會理事。曾任北京市某法院刑庭庭長，曾任某網(wǎng)絡(luò)科技（直播、娛樂社交）上市公司集團(tuán)安全總監(jiān)。

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：網(wǎng)絡(luò)犯罪、金融犯罪、職務(wù)犯罪、知識產(chǎn)權(quán)犯罪、電信詐騙等刑事和合規(guī)建設(shè)

從事審判工作十九年，曾借調(diào)最高法院工作。除指導(dǎo)大量案件外，還親自辦理1500余件各類刑事案件，“數(shù)據(jù)”“爬蟲”“外掛”“快播”等部分案件被確定為最高檢指導(dǎo)性案例、全國十大刑事案件或北京法院參閱案例。還為包括上市公司在內(nèi)的多家企業(yè)完成全面合規(guī)體系建設(shè)以及數(shù)據(jù)安全、商業(yè)秘密、網(wǎng)絡(luò)游戲、直播、1v1、語音房等專項(xiàng)合規(guī)。

多次受國家法官學(xué)院、檢察官學(xué)院、公安部、司法部的邀請，為全國各地法官、檢察官、警官、律師授課；多次受北大、清華等高校邀請講座；連續(xù)十屆擔(dān)任北京市高校模擬法庭競賽評委。在《政治與法律》等法學(xué)核心期刊發(fā)表論文十余篇，在《人民法院案例選》《刑事審判參考》等發(fā)表案例分析二十余篇，專著《普通詐騙罪研究》。

陳明律師｜乾成

陳明，北京乾成律師事務(wù)所 高級合伙人、刑事業(yè)務(wù)部副主任、專職律師

社會職務(wù)：朝陽區(qū)律師協(xié)會刑委會委員 北京外國語大學(xué)兼職導(dǎo)師

教育背景：中國政法大學(xué) 刑法學(xué)碩士

執(zhí)業(yè)領(lǐng)域：刑事辯護(hù)、刑民交叉、公司犯罪與企業(yè)合規(guī)

職業(yè)背景：陳明律師本科就讀于中國政法大學(xué)工商管理專業(yè)，畢業(yè)后跨專業(yè)以第一名的成績考入中國政法大學(xué)刑法學(xué)專業(yè)學(xué)習(xí)，讀研期間以全校第一名的成績通過國家統(tǒng)一司法考試。2010年獲刑法學(xué)碩士學(xué)位。

碩士畢業(yè)后以公務(wù)員考試第一名的成績考入北京市某區(qū)法院，長期從事刑事審判工作，先后擔(dān)任法官助理、審判員等職務(wù)，參與審理了一系列在北京市乃至全國有重要影響的刑事案件，如北京市第一例由基層法院審理的政治性案件、北京市第一例強(qiáng)制醫(yī)療案件、北京市涉案金額最大的信用卡套現(xiàn)案件、北京市涉案金額最大的侵犯著作權(quán)案件、某未成年人性侵案、某互聯(lián)網(wǎng)公司涉黃案等，發(fā)表過多篇刑事審判業(yè)務(wù)專業(yè)文章，對刑事審判程序及實(shí)體內(nèi)容均有深入研究。

2016年從法院辭職，先后擔(dān)任中國電信集團(tuán)公司法律部高級經(jīng)理、宜信金融集團(tuán)風(fēng)控部副總監(jiān)等職務(wù)，負(fù)責(zé)集團(tuán)法律糾紛案件、法律風(fēng)險(xiǎn)防控等工作，積累了豐富的民商事訴訟、公司法律事務(wù)處理經(jīng)驗(yàn)。2020年開始以律師身份執(zhí)業(yè)，執(zhí)業(yè)以來辦理多起具有重大影響力的刑事案件，取得了當(dāng)事人及司法機(jī)關(guān)的一致好評。