葉斌律師：什么情況才構(gòu)成傳播污穢？淫穢視頻數(shù)量較少會(huì)怎么判？

2021年11月2日，張某某因上傳淫穢視頻涉嫌傳播淫穢物品牟利罪，被上城區(qū)公安分局刑事拘留。葉斌律師接受家屬委托后第一時(shí)間前往看守所會(huì)見，了解案情后律師確定了辯護(hù)方向，在刑事拘留階段（“黃金37天”）為其申請(qǐng)并爭(zhēng)取到變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)彛趯彶槠鹪V階段為其爭(zhēng)取到不起訴決定書。
關(guān)鍵字：傳播淫穢物品牟利 淫穢視頻數(shù)量 不起訴
2019年，張某某發(fā)現(xiàn)一款名為“黃瓜視頻APP”的軟件可以觀看淫穢視頻。日常觀看期間，張某某發(fā)現(xiàn)該軟件每天可以觀看的免費(fèi)淫穢視頻數(shù)量有限。如果要觀看數(shù)量更多的淫穢視頻，則只能通過付費(fèi)或者自己上傳淫穢視頻的方式來滿足自己的觀看需求。
張某某對(duì)比了兩種方式，發(fā)現(xiàn)采用上傳淫穢視頻的方式不僅能夠觀看更多的淫穢視頻，而且能夠賺錢牟利。因此自2021年以來，張某某多次在該軟件上上傳淫穢視頻，并從中牟利。經(jīng)查，張某某一共上傳了38部視頻，其中36部為淫穢視頻，獲利137.34元。

律師辯護(hù)思路

辯護(hù)人認(rèn)為：張某某犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰，可以作出不起訴決定。
（一）張某某犯罪情節(jié)輕微且構(gòu)成坦白
第一，張某某上傳的淫穢視頻數(shù)量較少。張某某在黃瓜視頻平臺(tái)上上傳的視頻數(shù)量總計(jì)38部，經(jīng)鑒定其中36段為淫穢視頻，9段為收費(fèi)視頻，淫穢視頻數(shù)量和收費(fèi)的淫穢視頻數(shù)量均較少。
第二，張某某個(gè)人違法所得數(shù)額較低。根據(jù)平臺(tái)規(guī)則，用戶觀看張某某上傳的付費(fèi)淫穢視頻時(shí)，費(fèi)用是直接支付給平臺(tái)的，后平臺(tái)按照比例進(jìn)行分配，將相應(yīng)款項(xiàng)打入張某某在平臺(tái)注冊(cè)的賬戶中。在案證據(jù)材料顯示，張某某通過上傳淫穢視頻數(shù)量?jī)H賺取了137.34元人民幣，其中103.74元已經(jīng)提現(xiàn)，33.6元尚未提現(xiàn)。
第三，張某某的主觀惡性較小。張某某主觀上一開始并不具有牟利的目的，在滿足自己欲望的過程中發(fā)現(xiàn)上傳淫穢視頻不僅能觀看更多的淫穢視頻，而且還能夠得到好處，才進(jìn)而產(chǎn)生犯意。此外，張某某在了解到傳播淫穢物品屬于違法犯罪行為后，隨即主動(dòng)停止繼續(xù)實(shí)施犯罪行為，足以見其主觀惡性不深。
第四，張某某具有坦白情節(jié)。刑法意義上的坦白，是指犯罪分子在司法機(jī)關(guān)詢問、傳訊或者采取強(qiáng)制措施后，對(duì)已被懷疑、發(fā)覺的犯罪事實(shí)供認(rèn)交代的行為。張某某第一次接受公安機(jī)關(guān)訊問即交代了自己在黃瓜視頻平臺(tái)上上傳淫穢視頻的全部犯罪事實(shí)，其在偵查階段所做的筆錄供述一致、穩(wěn)定，無翻供或者供述前后矛盾的情況，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定張某某具有坦白情節(jié)。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（試行）》的通知的規(guī)定：對(duì)于坦白情節(jié)，綜合考慮如實(shí)供述罪行的階段、程度、罪行輕重以及悔罪表現(xiàn)等情況，確定從寬的幅度。1.如實(shí)供述自己罪行的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下。
（二）辯護(hù)人檢索了傳播淫穢物品牟利罪的不起訴決定書，結(jié)合張某某的犯罪情節(jié)以及悔罪表現(xiàn)，建議貴院做出不予起訴決定
辯護(hù)人通過12309中國(guó)檢察網(wǎng)檢索傳播淫穢物品牟利罪案件，整理了案件主要犯罪事實(shí)、量刑情節(jié)等情況，具體統(tǒng)計(jì)如下表。結(jié)合本案具體情形，犯罪情節(jié)輕微，具有坦白情節(jié)，建議貴院做出不予起訴決定。

案件處理結(jié)果

傳播淫穢物品牟利罪不起訴案例

上城區(qū)人民檢察院采納律師意見，于2022年11月16日做出不起訴決定書，認(rèn)定張某某不需要判處刑罰。2022年對(duì)張某某而言將是一個(gè)全新的開始。在刑事領(lǐng)域，在法律問題上，讓專業(yè)的人做專業(yè)的事，就是對(duì)當(dāng)事人自由與權(quán)利的保障，葉斌律師不敢怠慢，只能勤勉盡責(zé)，全力以赴。

杭州刑事律師葉斌簡(jiǎn)介：
葉斌 律師 浙江允道律師事務(wù)所主任、創(chuàng)始合伙人
截至2024年，葉斌律師已執(zhí)業(yè)16年，一直專注于刑事辯護(hù)與研究，法學(xué)理論功底深厚，法律實(shí)務(wù)和訴訟技巧嫻熟，在詐騙犯罪、新型網(wǎng)絡(luò)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪等刑事領(lǐng)域積累了豐富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，已成功辦理400多件取保、緩刑、無罪、罪輕等成功案例。
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