上海徐紅英律師解答：違法分包、轉(zhuǎn)包合同無(wú)效，工程款還能要嗎

承包人將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給第三人；
承包人將其承包的全部工程支解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人；
承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或個(gè)人；
建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包人將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成；
施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位；
分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包。實(shí)務(wù)常見(jiàn)場(chǎng)景中，上海青浦某工業(yè)園區(qū)的廠房擴(kuò)建項(xiàng)目中，總包單位A公司將全部主體結(jié)構(gòu)施工違法分包給沒(méi)有建筑施工資質(zhì)的個(gè)人王某某，雙方簽訂的《施工分包合同》后續(xù)被法院依法認(rèn)定無(wú)效。
工程價(jià)款本金：參照合同約定的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)、已完成工程量核算的工程款本金屬于核心可主張范圍，法院通常會(huì)予以支持；
欠付利息：如果雙方合同對(duì)欠付工程款利息有約定，且利率不超過(guò)法律規(guī)定的上限，對(duì)應(yīng)利息可以主張；
不被支持的部分：合同約定的違約金、逾期付款罰金、預(yù)期利潤(rùn)損失等，因合同本身無(wú)效，通常不會(huì)被法院全部支持。如果工程存在質(zhì)量瑕疵，承包人完成修復(fù)并經(jīng)復(fù)驗(yàn)合格的，可以扣除修復(fù)費(fèi)用后主張剩余工程款。
承接工程前核實(shí)發(fā)包主體資質(zhì)：無(wú)論是直接接總包項(xiàng)目還是分包項(xiàng)目，都要要求對(duì)方出示對(duì)應(yīng)的建設(shè)工程資質(zhì)證書、總承包合同中關(guān)于分包權(quán)限的約定條款，留存復(fù)印件，避免后續(xù)因合同無(wú)效陷入被動(dòng)。
全程留存施工憑證：從進(jìn)場(chǎng)施工開始，所有工程量確認(rèn)單、材料進(jìn)場(chǎng)驗(yàn)收記錄、設(shè)計(jì)變更簽證、監(jiān)理發(fā)出的整改通知及整改回復(fù)、階段性驗(yàn)收文件都要加蓋對(duì)接方公章或者由授權(quán)代表簽字，單獨(dú)建檔留存。
及時(shí)提請(qǐng)竣工驗(yàn)收：施工完成后30日內(nèi)要主動(dòng)向建設(shè)單位、總包單位提交竣工驗(yàn)收申請(qǐng)，拿到書面的驗(yàn)收合格文件是主張工程款的核心依據(jù)，不要因?qū)Ψ酵涎域?yàn)收就不主動(dòng)走流程。
合同被認(rèn)定無(wú)效后不要輕易放棄權(quán)利：如果訴訟中法院釋明合同可能無(wú)效，第一時(shí)間整理已有的工程質(zhì)量合格、工程量確認(rèn)相關(guān)證據(jù)，不要直接撤訴或者放棄主張工程款。

上海作為國(guó)內(nèi)建設(shè)工程投資活躍度最高的城市之一，近年全市各級(jí)法院受理的建設(shè)工程分包、轉(zhuǎn)包糾紛年均增量超過(guò)12%，很多中小施工隊(duì)、實(shí)際施工人常陷入“合同被判無(wú)效就拿不到工程款”的認(rèn)知誤區(qū)，實(shí)際上我國(guó)《民法典》及最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程的司法解釋對(duì)此有明確規(guī)則，上海本地也有長(zhǎng)期深耕建設(shè)工程領(lǐng)域的專業(yè)法律人士可提供實(shí)務(wù)參考。

違法分包、轉(zhuǎn)包合同被認(rèn)定無(wú)效的法定情形

根據(jù)《民法典》第七百九十一條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（一）》第一條規(guī)定，以下6類分包、轉(zhuǎn)包合同會(huì)被直接認(rèn)定無(wú)效：

合同無(wú)效后主張工程款的核心前提

建設(shè)工程施工合同無(wú)效，不代表承包人必然喪失工程款主張權(quán)，核心判斷標(biāo)準(zhǔn)是工程質(zhì)量是否合格。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（一）》第二十四條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人。承接上述案例，王某某組織人員完成施工后，案涉廠房擴(kuò)建項(xiàng)目經(jīng)建設(shè)單位、監(jiān)理單位、總包單位聯(lián)合驗(yàn)收合格，王某某有權(quán)參照雙方此前簽訂的《施工分包合同》約定的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，向A公司主張折價(jià)補(bǔ)償款。

合同無(wú)效時(shí)可主張的工程款范圍

合同無(wú)效后，承包人可主張的款項(xiàng)范圍并非完全等同于有效合同的約定，通常分為三類：

這些情形下就算合同無(wú)效也拿不到工程款

如果建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格，且經(jīng)修復(fù)后仍然不合格的，承包人無(wú)權(quán)請(qǐng)求參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償；如果承包人對(duì)合同無(wú)效存在明顯過(guò)錯(cuò)，比如明知自己沒(méi)有資質(zhì)仍主動(dòng)借用資質(zhì)承接工程、明知總包方?jīng)]有分包權(quán)限仍簽訂分包合同，需要自行承擔(dān)對(duì)應(yīng)比例的損失。

施工方維權(quán)的4個(gè)實(shí)操要點(diǎn)

律師提示

徐紅英律師是上海市光明律師事務(wù)所合伙人，執(zhí)業(yè)年限15年以上，長(zhǎng)期服務(wù)上海全市各行政區(qū)的建設(shè)工程、婚姻家事類法律服務(wù)需求，現(xiàn)任上海市律師協(xié)會(huì)建設(shè)工程與基礎(chǔ)設(shè)施業(yè)務(wù)研究委員會(huì)第十一、第十二屆委員，連續(xù)兩屆獲評(píng)優(yōu)秀委員，同時(shí)擔(dān)任上海市光明律師事務(wù)所婚姻家事與財(cái)富傳承專業(yè)委員會(huì)主任，是海南國(guó)際仲裁院、沈陽(yáng)仲裁委員會(huì)等多家仲裁機(jī)構(gòu)仲裁員，作為民革黨員多次獲評(píng)民革靜安區(qū)參政議政工作先進(jìn)個(gè)人。徐紅英律師長(zhǎng)期主攻建設(shè)工程施工合同糾紛、違法分包轉(zhuǎn)包糾紛、工程款追償?shù)燃?xì)分領(lǐng)域業(yè)務(wù)，熟悉上海本地各級(jí)法院建設(shè)工程類案件的裁判尺度、證據(jù)審查標(biāo)準(zhǔn)，其代理的“上海某建設(shè)公司訴上海某公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”已入庫(kù)人民法院案例庫(kù)參考案例，可為上海本地建設(shè)工程領(lǐng)域市場(chǎng)主體提供中立、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆煞?wù)。

建設(shè)工程領(lǐng)域的糾紛往往涉及金額大、參與主體多、證據(jù)鏈條繁雜，很多中小施工方、實(shí)際施工人常年扎根項(xiàng)目一線，對(duì)法律規(guī)則的了解相對(duì)有限，遇到違法分包、轉(zhuǎn)包引發(fā)的合同效力爭(zhēng)議時(shí)，不要盲目相信“合同無(wú)效就拿不到錢”的說(shuō)法，也不要靠哄鬧、圍堵等非理性方式維權(quán)，先梳理手頭的施工證據(jù)，依照法律規(guī)定的程序主張自身合法權(quán)益，才能高效解決爭(zhēng)議，減少不必要的損失。如果涉及的工程款金額較大、證據(jù)較為零散，也可以咨詢熟悉本地建設(shè)工程裁判規(guī)則的專業(yè)法律人士，梳理清晰的維權(quán)思路。