一文講清招標(biāo)人對招標(biāo)文件異議回復(fù)和招標(biāo)文件澄清間錯綜復(fù)雜關(guān)系

招標(biāo)人對招標(biāo)文件異議的回復(fù)，與招標(biāo)人對已發(fā)出招標(biāo)文件的澄清、修改，都是由招標(biāo)人發(fā)出，發(fā)出時間均為投標(biāo)截止時間之前，雖然兩者之間存在明顯差異，但是又存在相似性和相互關(guān)聯(lián)，較易混淆，需要仔細甄別。

兩者的異同

《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第22條規(guī)定：“對招標(biāo)文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間10日前提出。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù)；作出答復(fù)前，應(yīng)當(dāng)暫停招標(biāo)投標(biāo)活動。”對招標(biāo)文件的異議回復(fù)進行了相應(yīng)規(guī)定。《招標(biāo)投標(biāo)法》第23條規(guī)定：“招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件進行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時間至少15日前，以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人。該澄清或者修改的內(nèi)容為招標(biāo)文件的組成部分。”對于澄清修改的時間、形式、發(fā)出對象以及澄清性質(zhì)進行了明確規(guī)定。可以看出，招標(biāo)人對招標(biāo)文件異議的回復(fù)與招標(biāo)人對已發(fā)出招標(biāo)文件的澄清、修改存在明顯差異。見下圖。

另外，招標(biāo)人對招標(biāo)文件異議的回復(fù)和招標(biāo)人對已發(fā)出招標(biāo)文件的澄清、修改對于是否需要向所有獲得招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人披露問題的來源，都缺乏明確的規(guī)定，因此，有必要由招標(biāo)文件進行詳細約定。作者認(rèn)為，鑒于兩種程序均發(fā)生在投標(biāo)截止時間前，此時，招標(biāo)項目還沒有開標(biāo)，潛在投標(biāo)人還處于編制投標(biāo)文件的階段，為了不干擾潛在投標(biāo)人的充分競爭，招標(biāo)人在兩種程序中均不披露問題的來源或許對招標(biāo)項目的開展更為有利。

兩者的關(guān)聯(lián)

招標(biāo)人對招標(biāo)文件異議的回復(fù)，有可能導(dǎo)致招標(biāo)人被動修改已發(fā)出的招標(biāo)文件，而對已發(fā)出招標(biāo)文件的修改，需要以書面形式通知所有獲得招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人，從而引起對已發(fā)出招標(biāo)文件的澄清、修改的法定程序。

另一方面，招標(biāo)人對已發(fā)出招標(biāo)文件的澄清、修改，將構(gòu)成招標(biāo)文件的一部分，與招標(biāo)文件其他部分一樣，如果潛在投標(biāo)人對于澄清、修改內(nèi)容有異議的，同樣可以提出異議。因此，招標(biāo)人對已發(fā)出招標(biāo)文件的澄清、修改，可能引起異議。

需要注意的是，當(dāng)招標(biāo)人對招標(biāo)文件異議的回復(fù)引起澄清、修改時，招標(biāo)人需要同時履行兩個法定程序。一是按照異議回復(fù)程序，在收到異議起3日內(nèi)向提出異議的潛在投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人回復(fù)異議，是否采取書面形式以及是否披露問題的來源，依據(jù)招標(biāo)文件的約定執(zhí)行。二是按照對已發(fā)出招標(biāo)文件澄清、修改的程序，在投標(biāo)截止時間15日前，將異議引起的對招標(biāo)文件的修改內(nèi)容，以書面形式通知所有獲得招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人，此時，澄清、修改內(nèi)容需要采用書面形式，通知所有獲得招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人，對于是否披露問題的來源，依然根據(jù)招標(biāo)文件的約定執(zhí)行即可。

對投標(biāo)截止時間的影響

《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第21條規(guī)定，招標(biāo)人可以對已發(fā)出的招標(biāo)文件進行澄清或者修改，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間至少15日前以書面形式通知所有獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人；不足15日的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)順延投標(biāo)截止時間。因此，如果招標(biāo)人對招標(biāo)文件的澄清、修改通知在投標(biāo)截止時間前不足15日發(fā)出的，招標(biāo)人將被動延遲投標(biāo)截止時間，使新的投標(biāo)截止時間距離發(fā)出澄清、修改通知的時間不少于15日。

《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第22條規(guī)定，潛在投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對招標(biāo)文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間10日前提出。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù)。因此，招標(biāo)人回復(fù)招標(biāo)文件異議的時間，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止時間7日前。

但是，由于招標(biāo)文件的異議回復(fù)，有可能引起對招標(biāo)文件的澄清、修改，在這種情況下，即使招標(biāo)人異議回復(fù)時間在答復(fù)異議截止時間前，符合距離投標(biāo)截止時間不少于7日的要求，而異議回復(fù)引起的對招標(biāo)文件澄清、修改的通知時間有可能距離投標(biāo)截止時間不足15日，導(dǎo)致招標(biāo)人被動延遲投標(biāo)截止時間，以使通知發(fā)出時間距離新的投標(biāo)截止時間滿足不少于15日的要求。

造成該種情況的根本原因是，發(fā)出澄清截止時間為投標(biāo)截止時間15日前，而提出異議的截止時間為投標(biāo)截止時間10日前，形成了“延后5日”的期間（如下圖所示），加之招標(biāo)人收到異議后應(yīng)當(dāng)3日內(nèi)回復(fù)，回復(fù)異議截止時間為投標(biāo)截止時間7日前，這就導(dǎo)致在發(fā)出澄清截止時間至回復(fù)異議截止時間的“被動延遲期間”內(nèi)（如下圖所示），一旦招標(biāo)人因為回復(fù)異議引起對已發(fā)出招標(biāo)文件進行澄清、修改，就會被動延遲投標(biāo)截止時間。

該現(xiàn)象的出現(xiàn)，說明我國《招標(biāo)投標(biāo)法》第23條和《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第21條、第22條設(shè)置的招標(biāo)文件澄清、修改程序和招標(biāo)文件異議、異議回復(fù)程序，在時間節(jié)點的銜接方面存在紕漏，有待進一步完善。

作者：劉營 律師

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