最高院：施工企業(yè)與自然人協(xié)議設(shè)立分公司實(shí)質(zhì)掛靠的，合同無(wú)效！

作者：周軍律師.

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在建工行業(yè)實(shí)務(wù)中，大量無(wú)施工資質(zhì)的自然人，為合法承接工程項(xiàng)目、規(guī)避資質(zhì)限制，會(huì)與正規(guī)施工企業(yè)簽訂合作協(xié)議，以設(shè)立分公司、區(qū)域加盟、內(nèi)部承包的名義開(kāi)展經(jīng)營(yíng)。

那么，施工企業(yè)與自然人協(xié)議設(shè)立分公司實(shí)質(zhì)掛靠的，合同是否有效？

長(zhǎng)期以來(lái)，不少?gòu)臉I(yè)者將“設(shè)立分公司合作”當(dāng)作規(guī)避掛靠禁令的合規(guī)手段，本案最高法明確劃定司法紅線，對(duì)建工行業(yè)合規(guī)經(jīng)營(yíng)、糾紛處理具有極強(qiáng)指導(dǎo)意義。

最高院在《福建益新建筑工程有限公司、湯筆峰建設(shè)工程施工合同糾紛再審案》中明確：

施工企業(yè)與自然人簽訂協(xié)議設(shè)立分公司，實(shí)質(zhì)由自然人自籌資金、自負(fù)盈虧、獨(dú)立承攬工程、企業(yè)僅收取固定管理費(fèi)的，系雙方通過(guò)簽訂及履行此類(lèi)協(xié)議，使并不具備建筑資質(zhì)的自然人借用有資質(zhì)公司的建筑資質(zhì)對(duì)外承接建筑工程，因雙方以合作的方式形成實(shí)質(zhì)上借用資質(zhì)、掛靠經(jīng)營(yíng)的法律關(guān)系，屬于變相借用資質(zhì)的掛靠行為，雙方簽訂的合作協(xié)議依法全部無(wú)效。

最高院認(rèn)為，

據(jù)原審查明的事實(shí)可知，雖案涉合同名為《分公司合作經(jīng)營(yíng)合同》，但合同內(nèi)容顯示，雙方系通過(guò)簽訂及履行該合同，使并不具備建筑資質(zhì)的湯筆峰、黃冰琦得以以與益新公司合作設(shè)立分公司的形式，借用益新公司的建筑資質(zhì)對(duì)外承接建筑工程，益新公司通過(guò)出借資質(zhì)收取管理費(fèi)獲得利益。

雙方以合作的方式形成實(shí)質(zhì)上借用資質(zhì)、掛靠經(jīng)營(yíng)的法律關(guān)系，違反了相關(guān)法律規(guī)定，原審法院據(jù)此認(rèn)定案涉合同無(wú)效，并未予支持益新公司基于有效合同約定所提出的相關(guān)訴請(qǐng)具有相應(yīng)的事實(shí)和法律依據(jù)。益新公司認(rèn)為原審法院適用法律錯(cuò)誤的再審申請(qǐng)事由依據(jù)不足，本院不予支持。

【裁判觀點(diǎn)簡(jiǎn)析】

判斷分公司合作是否屬于掛靠，不看合同名稱(chēng)、不看工商登記形式，只看實(shí)質(zhì)經(jīng)營(yíng)模式。合法分公司經(jīng)營(yíng)，由總公司統(tǒng)一管控、統(tǒng)一出資、統(tǒng)一管理、統(tǒng)一承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，工作人員隸屬企業(yè)體系。而案涉模式中，自然人自籌資金、自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、獨(dú)立承攬工程，總公司只出借資質(zhì)牌子、收取固定管理費(fèi)，完全放棄管控義務(wù)，本質(zhì)是借用資質(zhì)的掛靠行為。

同時(shí)法院強(qiáng)調(diào)，無(wú)論協(xié)議冠以“合作經(jīng)營(yíng)、加盟、內(nèi)部承包、分公司運(yùn)營(yíng)”何種名義，只要符合“個(gè)人掛靠、企業(yè)收管理費(fèi)、無(wú)實(shí)質(zhì)管控”的核心特征，均因違反效力性強(qiáng)制性規(guī)定，認(rèn)定合同無(wú)效。

分公司模式構(gòu)成掛靠的四大特征

結(jié)合本案裁判要旨，實(shí)務(wù)中只要具備以下情形，即可直接認(rèn)定為變相掛靠、協(xié)議無(wú)效。

第一，分公司全部運(yùn)營(yíng)資金、施工設(shè)備、人員團(tuán)隊(duì)均由自然人投入，總公司無(wú)任何實(shí)質(zhì)投入；

第二，自然人獨(dú)立對(duì)外洽談、承接工程項(xiàng)目，自主決定施工、結(jié)算事宜，總公司不參與項(xiàng)目管理；

第三，施工企業(yè)僅收取固定管理費(fèi)、掛靠費(fèi)，不參與收益分配，也不承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)與工程責(zé)任；

第四，分公司經(jīng)營(yíng)收益歸自然人所有，債務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)由自然人自行承擔(dān)，與總公司經(jīng)營(yíng)體系完全割裂。

周軍律師提醒，建工領(lǐng)域以設(shè)立分公司、區(qū)域合作為名，行自然人掛靠經(jīng)營(yíng)之實(shí)的協(xié)議無(wú)效。遇到相關(guān)問(wèn)題，建議及時(shí)咨詢(xún)專(zhuān)業(yè)律師，尋求有效的法律幫助，以免錯(cuò)失維權(quán)良機(jī)。

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